合規(guī)管理
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企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理涉及的刑事犯罪
發(fā)布時(shí)間：2019-10-14 作者：楊永春 來(lái)源：本站整理 分享到：
本文從民營(yíng)控股、國(guó)有參股的混合所有制企業(yè)特殊性質(zhì)出發(fā)，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中涉及的刑事犯罪做以簡(jiǎn)要分析，涵蓋了一般企業(yè)、民營(yíng)企業(yè)、國(guó)有企業(yè)、國(guó)家出資企業(yè)中可能涉及的刑事犯罪。
一、國(guó)有出資企業(yè)界定
根據(jù)《關(guān)于辦理國(guó)家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（法發(fā)〔2010〕49號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)意見(jiàn)）第七條，關(guān)于國(guó)家出資企業(yè)的界定：本意見(jiàn)所稱(chēng)“國(guó)家出資企業(yè)”，包括國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)，以及國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司。
二、企業(yè)中的國(guó)家工作人員
根據(jù)《意見(jiàn)》第六條規(guī)定：
（1）經(jīng)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位提名、推薦、任命、批準(zhǔn)等，在國(guó)有控股、參股公司及其分支機(jī)構(gòu)中從事公務(wù)的人員，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國(guó)家工作人員。具體的任命機(jī)構(gòu)和程序，不影響國(guó)家工作人員的認(rèn)定。
（2）經(jīng)國(guó)家出資企業(yè)中負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準(zhǔn)或者研究決定，代表其在國(guó)有控股、參股公司及其分支機(jī)構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營(yíng)、管理工作的人員，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國(guó)家工作人員。
上述第一款中經(jīng)國(guó)有方代表“直接委派”的人員屬于國(guó)家工作人員，在實(shí)踐中一般不存在爭(zhēng)議。但第二款中“經(jīng)國(guó)家出資企業(yè)中負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準(zhǔn)或者研究決定”的“間接委派”人員是否屬于國(guó)家工作人員，在實(shí)踐中存在巨大爭(zhēng)議。一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，國(guó)有控股、參股公司的股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)也應(yīng)認(rèn)定為“負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織”，因此此類(lèi)公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)任命的人員也應(yīng)認(rèn)定為國(guó)家工作人員。另一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，國(guó)有控股、參股公司的股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)是整個(gè)公司的決策和執(zhí)行機(jī)構(gòu)，不僅代表了國(guó)有資產(chǎn)的利益，同時(shí)也代表了非國(guó)有資產(chǎn)的利益，其職責(zé)是促進(jìn)所有公司資產(chǎn)的保值增值，并不是單純的管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)的組織，如將其批準(zhǔn)或決定的人員均認(rèn)定為國(guó)家工作人員，會(huì)導(dǎo)致國(guó)家工作人員認(rèn)定的寬泛化。當(dāng)然，經(jīng)公司黨委和股東會(huì)或董事會(huì)聯(lián)合下文批準(zhǔn)或決定的人員，因其接受了黨委的批準(zhǔn)或任命，具備了受委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有資產(chǎn)的職責(zé)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國(guó)家工作人員。反之，僅由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)批準(zhǔn)或決定的人員，不能認(rèn)定為國(guó)家工作人員。
最高人民法院《刑事審判參考》刊載的“李培光貪污、挪用公款案”對(duì)國(guó)家出資企業(yè)中國(guó)家工作人員的身份認(rèn)定基本與上述第二種觀(guān)點(diǎn)吻合。李培光系中鐵股份（國(guó)有控股）下屬全資子公司中鐵三局第四工程有限公司某項(xiàng)目部財(cái)務(wù)部主任，因虛開(kāi)發(fā)票套取項(xiàng)目部120萬(wàn)元、挪用資金80萬(wàn)元被檢察院以貪污罪和挪用公款罪提起公訴，一審法院以這兩個(gè)罪名判決。二審法院廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，上訴人李培光所在中鐵三局四公司系國(guó)有資本控股公司中鐵三局的全資子公司，屬于國(guó)家出資企業(yè)，李培光系該公司合同制員工，只有技術(shù)職稱(chēng)，沒(méi)有行政級(jí)別，其擔(dān)任項(xiàng)目部財(cái)務(wù)主任是經(jīng)過(guò)公司人力資源部提名，主管總會(huì)計(jì)師同意報(bào)公司總經(jīng)理聘任的，未經(jīng)公司黨委或者黨政聯(lián)席會(huì)討論、批準(zhǔn)或者任命，故其不具有國(guó)家工作人員身份。最終以職務(wù)侵占罪和挪用資金罪判決。
綜合各方觀(guān)點(diǎn)和判例，本人傾向認(rèn)為：
1、國(guó)有控股公司的股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)批準(zhǔn)或決定的人員，是否具有國(guó)家工組人員身份，應(yīng)該具體問(wèn)題具體分析，屬于國(guó)有方按干部管理程序委派的人員，經(jīng)公司黨委和股東會(huì)或董事會(huì)聯(lián)合下文批準(zhǔn)或決定的人員，經(jīng)公司黨組織批準(zhǔn)或任命的人員，應(yīng)屬于國(guó)家工作人員。
2、國(guó)有參股公司的股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)批準(zhǔn)或決定的人員（除國(guó)有方委派的人員）一般不宜認(rèn)定為國(guó)家工作人員。因此民營(yíng)控股、國(guó)有參股的混合所有制企業(yè)，除國(guó)資方委派的人員外，其他經(jīng)營(yíng)管理人員不具有國(guó)家工作人員身份，其涉及的刑事犯罪不構(gòu)成企業(yè)中國(guó)家工作人員涉及的犯罪。
三、企業(yè)中國(guó)家工作人員容易觸犯的刑事罪名
根據(jù)《意見(jiàn)》第四條關(guān)于國(guó)家工作人員在企業(yè)改制過(guò)程中的瀆職行為的處理：
國(guó)家出資企業(yè)中的國(guó)家工作人員在公司、企業(yè)改制或者國(guó)有資產(chǎn)處理過(guò)程中嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任或者濫用職權(quán)，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，依照刑法第一百六十八條的規(guī)定，以國(guó)有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪定罪處罰。
國(guó)家出資企業(yè)中的國(guó)家工作人員在公司、企業(yè)改制或者國(guó)有資產(chǎn)處置過(guò)程中徇私舞弊，將國(guó)有資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售給其本人未持有股份的公司、企業(yè)或者其他個(gè)人，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，依照刑法第一百六十九條的規(guī)定，以徇私舞弊低價(jià)折股、出售國(guó)有資產(chǎn)罪定罪處罰。
國(guó)家出資企業(yè)中的國(guó)家工作人員在公司、企業(yè)改制或者國(guó)有資產(chǎn)處置過(guò)程中徇私舞弊，將國(guó)有資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售給特定關(guān)系人持有股份或者本人實(shí)際控制的公司、企業(yè)，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。貪污數(shù)額以國(guó)有資產(chǎn)的損失數(shù)額計(jì)算。
國(guó)家出資企業(yè)中的國(guó)家工作人員因?qū)嵤┑谝豢?、第二款行為收受賄賂，同時(shí)又構(gòu)成刑法第三百八十五條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
企業(yè)中具有國(guó)家工作人員身份的人員容易觸犯的刑事罪名有：貪污罪、受賄罪、國(guó)有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪定罪處罰、徇私舞弊低價(jià)折股、出售國(guó)有資產(chǎn)罪定罪等罪名。
四、一般企業(yè)和國(guó)家出資企業(yè)中不具有國(guó)家工作人員身份的人可能涉及的刑事罪名主要有：
1、重大責(zé)任事故罪（《刑法》第一百三十四條在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。強(qiáng)令他人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處五年以上有期徒刑。）
2、重大勞動(dòng)安全事故罪（《刑法》第一百三十五條 安全生產(chǎn)設(shè)施或者安全生產(chǎn)條件不符合國(guó)家規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。）
3、工程重大安全事故罪（《刑法》第一百三十七條建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國(guó)家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的，對(duì)直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。）
4、非國(guó)家工作人員受賄罪（《刑法》第一百六十三條公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。 國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰。）
5、職務(wù)侵占罪（《刑法》第二百七十一條公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。）
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